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创业公司的股权设计的有关问题分析

 
时间:2014-11-05 19:46:10  来源:企业法律顾问律师  作者:小米律师
 
摘要:一个公司从出生到成功上市,或者到公司死亡都一直要面对的股权制度问题。股权制度、股权的设计关系到公司的团队建设、公司股东的核心利益、企业的文化建设等等很多方面。

一、公司的股权是分还是不分?

案例:一个公司连续培养了几个骨干员工,分别承担公司的各大业务版块。但是时间不长,骨干就辞职自己创业,做的是和公司竞争的业务。经过意见收集,我们可以发现骨干对公司是没有归属感的,觉得自己做得再好,也是个打工的;另外,骨干觉得自己的能力没有得到完全的施展,自己做的话可以做得更大。

所以从专业角度看,我们的建议是公司的创始人是应该把股权分出去的。因为公司培养一个骨干员工,让骨干员工得到股权,一方面可以让骨干对公司具有归属感,也是给骨干搭建了一个合作创业的平台,这是一个你好,我好,大学好的事情。另一方面,如果公司的100%的股权都在创始人手里,那么公司100%的工作、业务、义务都需要创始人来承担。如果股权分出去,那么形成的是一个大家合伙创业的团队。

二、公司的股权什么时候分?

案例:之前服务过一家做在线教育的公司,创始人找到了一个非常棒的联合创始人,但是创始人一个没有和联合创始人谈过股权分配的问题。原因是觉得大家一起合伙做事,一提股权、钱这些问题呢就伤感情;另一个原因是觉得公司规模还小,等业务做大的时候再来谈股权的问题。但是两年以后联合创始人退出公司,自己建立新的公司开展相同的业务成为竞争者。

对于公司股权什么时候分出去这个问题,从专业角度我们一般认为是在公司的创始人、联合创始人和核心骨干过了磨合期之后,就应该考虑股权分配的问题。我个人觉得找联合创始人、核心骨干和谈恋爱有类似的地方,公司找合伙人、核心骨干就等同于男女之产生爱慕之情,都是基于大家的信任、看好彼此、看好未来的发展,这中间呢会有一个磨合期,是大家熟悉、培养默契的一个过程,过了这个过程就应该谈股权分配的问题,因为大家能过渡过磨合期,说明是适合的、有默契的、能一起做事的;如果过了这个磨合期还不谈股权分配的问题,我觉得这和姑娘恋爱五年七年还不谈婚论嫁是一个道理,都是大忽悠、耍流氓。

关于分股权的时间问题呢还会涉及到另外一个事情,就是很多大公司都是全员持股。那很多初创公司就会问,我们是不是也需要全员持股?关于这一点我觉得全员持股是一个员工的激励机制,但是如果在整个过程中做得不好的话,很容易会把这件好事办成了一件丧事。对于初创公司,在早期给员工发股权他们受益的感觉其实非常非常少,甚至有的员工会觉得这是老板在画大饼忽悠我们,而且很多员工要面对很多养房、养车、养孩子的现实问题。所以股权激励这个东西说它不值钱,在早期的时候的确是不值钱的。那么股权激励什么时候做,我觉得是分两拨人,对于联合创始人、核心骨干,在过了磨合期之后就应该分股权,对于公司普通员工,到了某个时间节点之后,可以做股权激励。一般这个时间节点可以选择在公司A轮融资进来的时候,有天使投资人给公司作估值的时候,等等时间节点都可以。

三、股权到底应该分给谁?

当前无论互联网公司还是传统行业的很多公司,其实都在学习、研究、模仿一个公司,这个公司就是小米。小米成立到现在四年,去年销售额300个亿,今年预计突破800个亿,明年突破1000个亿。小米核心的八个合伙人有海归、有“土鳖”,是雷军花费了很多时间精力组建起来的混搭团队。“软件+硬件+互联网”三个板块,每个核心节点有没有人在负责?每个板块里的人是不是都有利益?最终股权分配的设计是,各板块的核心领导、骨干员工、有能力的员工、有创业心态的员工都持不同数额的股权。这个小米股权分配的思路。

另外,在咨询的很多公司中呢还存在这样一个问题“公司的上下游客户资源,是否需要分一定的股权?”对于这个问题呢,好比社会上有的人“找小姐和找老婆”的区别,给上下游客户资源分股权好比“找老婆”是一辈子会绑定在一起的,大家必须要考虑理念、文化是否相同,业务方向、战略方向是否合拍等等的问题,这一点是需要非常谨慎斟酌的。“一次性付费”、“按比例分成”这些都是针对于短期、一次性合作的分红方式。这一点大家可以根据自己企业的情况考虑。

四、股权应该分多少?

关于这个问题,我想拿两个著名的企业作为案例来给大家分享。第一个案例就是“海底捞”。

海底捞成立的时候是四个股东,启动资金是8000元人民币。四个股东中有三个股东出钱,一个股东是一分钱没有掏,这个股东就是现在海底捞的掌门人——张勇。

当时张勇拿了1/4的股权,在整个海底捞运营的过程中,张勇所承担的责任和做的贡献最大,后来四个人重新调整了股权的分配,张勇成为了海底捞的实际控制人。

从这个案例我们可以看到,很多公司初创的时候对于股权分配的设计是按出资的比例来分,谁出钱多谁分得多。

其实不然,在设计公司的股权分配制度时,谁出钱的多少不应该作为主要参考因素,更多应该关注股东的能力和资源在公司发展过程中的贡献有多大,包括股东的历史贡献和未来预期的贡献。

一个股东只出5%的资金,但是他持有50%以上的股权,这都是可以通过专业的团队合理全法的实现。所以分股权应该要考虑的是股东或者是员工对公司整体业务发展的贡献,出资额只能作为一个参考因素。

另外一个案例是“真功夫”。

真功夫最早是由潘宇海创立的,后来蔡达标加入一起创业并成为了公司业务的主要负责人,所以他们的股权分配也作出了相应的调整,两人各占50%的股权,这样就会出现一个什么样的情况呢?就是一个公司两个人都说了算的状况。或者换个角度看其实两个人说了都不算。所以真功夫后来两个能力相当的股东开始内斗,最终的结果就是潘宇海把蔡达标送进监狱了。

总结这个案例,我们不难看出股权分配制度对于一个公司的重要性。所以从专业角度我是建议企业在发展过程中是必须有一个创始股东也就是控股股东。

在公司运营过程中,大家民主讨论是很正常的事情,但是最终还是需要一个人来进行决策。特别是在创业公司很多事情是需要迅速作决定的,但是在股权持平、意见不合的情况下,公司的发展会陷入僵局,所以公司是需要一个老大,大家民主讨论,但是最后要集中决策。

可能大家就会问,什么样的人才能成为控股股东?是不是持有50%以上股份的股东是控股股东?

如果大家关注最近京东上市的消息,那么你会发现京东创始人刘强东的股权在经历多轮融资之后被分摊到只有10几个点,在上市前他的股权还会再被分摊掉一次,但是在京东上市之后,刘强东的投票权将会有80%多,这为什么能够实现呢?一个公司如果不作特殊设计的话,30%的股权对应30%的投票权,但是可以通过投票权委托、行动协议来进行操作。

总结以上内容的话,我们可以看到一个公司分股东多少股权,要考虑以下两个因素:第一个因素就是股东的贡献、而不是主要考虑他的出资情况,对于初创公司来说出资多少甚至只是一个参考因素;第二个因素是公司需要一个老大,他负责公司的决策,他不一定是握有50%股权的控股股东,而其他股东虽然股权不控股也可以通过投票权来控股。

五、退出机制的问题

这是很多初创公司发展过程中不得不面对的一个问题,因为很多公司会出现股权分出去,之后发现人不合适,觉得这个股权分错了,怎么办?一般专业的股份设计是会考虑这个部分的,能够让股权分得出去,也收得回来。

之前服务过一家公司有三个创始人,共同创业一段时间后一个创始人与其他两个创始人不合,加上有另外更好的机会,所以他选择了走人。这个时候就出现了这样的问题“离职的股东拿走了30%的股权,另外两个股东今后每赚3块钱就有一块钱要分给离职的股东。”

对于这类问题,在股权分配设计的时候就要考虑到,就可以在发生这样情况的时候让股权“软着陆”,一般我推荐创始人在某些时间节点之前对股权进行“代持”,在公司发展到某个时间节点,比如是两年之后兑现50%,三年兑现75%,四年兑现100%。

对于公司在上市之前,有股东退出公司的情况,我们必须一方面承认股东对公司的历史贡献,该给的退出股东的要给人家;同时他所持有的股权无论多少,公司必须要收回。

另外一种情况,对于创始人是夫妻档。

比如土豆CEO王微在土豆网上市前的离婚事件,他的前妻提出分割股权,这就涉及到是公司的实际控股人发生变更,这是一个非常严重的事件,也让土豆错过了最佳的上市时间,而且带来了巨大的经济损失。

这其中很大原因是股权分配没有设立退出机制。根据我国的《婚姻法》,夫妻双方的财产在夫妻关系存在期间是共同财产,但是后面还加了一句“夫妻双方另有约定的除外”。因为土豆这个事件,我们很多律师都开玩笑:在公司要融资进来之前或者是要上市之前,应该拿份股权退出机制回家让配偶签署。但是我觉得这应该是一项非常巨大而且难度极大的挑战。(笑)

还有一种情况是在公司发展的过程中股东死亡的情况。

根据法律的规定,他所持有的股权的一半归配偶所有,那么他老婆进公司了;剩下的一半股权由子女、父母平分,那么子女进公司了,父母也进公司了。大家就会发现公司出现了一堆股东。

所以这种情况在最初股权分配设计的时候也要考虑进去,一般对于这种情况我们推荐是约定为子女、父母不能继承股权,但是因为股东之前对公司的贡献,公司会给予一定的补偿。比如股东生前持有的股权参与议价,股东生前持有的股权参与分红的议价等等方法都可以。总体是以承认股东生前对公司的贡献,同时收回股权作为设计思路。

六、最后是关于创业公司请律师的问题。

创业公司特别是初创公司,现金流十分紧张,雇一名律师会增加很大的成本;另外创业公司里创始人、合伙人、联合创始人等等,可能大家都是朋友。

那么大家的股权分配应该由第三方来制定,这样的话可以保证利益分配的公平与公正,做到“谈钱不伤感情”;再一个就是第三方做过很多的企业,是有成功的案例或者模板作为参考的,同时也能掌握公司各个角色的心理和分配的大致比例。

所以创业公司没有必要专门雇一名律师,可以找一些律师所、法律咨询机构进行合作,在投入小成本的前提下,既可以避免与公司合伙人之前这些敏感的问题,又制作适合公司本身的股权制度。

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