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商业秘密与竞业限制的有关问题

 
时间:2014-09-24 17:46:39  来源:公司法律顾问  作者:公司律师
 
摘要:一、商业秘密;二、竞业限制。

一、商业秘密

商业秘密的概念:商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密具有以下特征:(1)秘密性。秘密性是商业秘密的核心特征,如果其内容为公众所知悉,就不成为秘密。(2)价值性。价值性是指商业秘密能为权利人带来经济利益。(3)保密性。权利人主动对技术信息和经营信息采取了合理的保护措施。

商业秘密包括:技术秘密(如生产配方、工艺流程、设计图纸等);经营信息(如管理方法,产销策略,客户名单等);管理信息(如人事制度、薪酬制度、招聘渠道等)。

根据企业的经营模式不同商业秘密的保护方法也不同,一般来说主要包括建立保密制度;签订保密协议;签订竞业限制协议;以及在员工离职时告知其潜在公司竞争对手。需要指出的一点是,很多企业为了保护商业秘密在员工离职时单方规定了脱密期(即必须在离职前较长一段时间做岗位调整或职务交接)。但是贾富春律师认为,根据我国劳动法律规定,劳动者只要提前30日向企业提出辞职就可以解除劳动关系,并不受较长时间的脱密期限制,因此不可约定保密期(北京地区)。

保密期限应至商业秘密公开之日,保密是员工的法定义务,签订协议只是为了让隐藏在法律背后的义务用公司约定的方式凸显出来,因此可以不用支付对价。企业亦不可以要求员工承担违反保密义务的违约金,因为根据劳动合同法的规定只有违反服务期和竞业限制的才可以要求支付违约金,保密协议不在此列。

侵犯商业秘密的虽没有违约金的规定,但是给企业造成损失的,员工应承担赔偿责任。

对于侵犯商业秘密的行为,原劳动部违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法第五条:劳动者违反劳动合同中约定的保密事项,对用人单位造成经济损失的,按《反不正当竞争法》第二十条的规定支付用人单位赔偿费用。

《反不正当竞争法》第二十条 经营者违反本法规定,给被侵害的经营者造成损害的,应当承担损害赔偿责任,被侵害的经营者的损失难以计算的,赔偿额为侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的,可以向人民法院提起诉讼。 

二、竞业限制

竞业限制是用人单位对负有保守用人单位商业秘密的劳动者,在劳动合同、知识产权权利归属协议或技术保密协议中约定的竞业限制条款,即:劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职,也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。签订竞业限制协议的主体包括用人单位(企事业单位、行政机关、社会团体、合伙组织、基金会)和劳动者(高级管理人员、高级技术人员、其他知悉商业秘密的人员)。竞业限制分为法定竞业限制和约定竞业限制。

法定竞业限制,是基于法律的直接规定而产生的,具有强制性。

2005年修订的《公司法》第一百四十九条规定“董事、高级管理人员不得有下列行为:(五)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”

2006年修订的《合伙企业法》第三十二条规定“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。”第七十一条规定“有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务;但是,合伙协议另有约定的除外。”

约定竞业限制是当事人基于劳动合同的约定而产生的竞业限制义务。 

《劳动合同法》第二十三条:用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。  

对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。竞业限制的约定期限不得超过两年,具体期限和经济补偿数额则由企业根据所属行业的竞争程度及员工掌握的商业信息重要性来确定。

当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制,但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿,如未约定违约金而劳动者又履行了竞业限制义务,要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的,人民法院应予支持。月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的,按照劳动合同履行地最低工资标准支付。


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