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劳动争议解决“九步法”

 
时间:2014-12-26 22:09:24  来源:法律咨询  作者:周丽霞
 
摘要:邹碧华法官倡导法官要尊重律师,他去世后,很多律师以各种方式缅怀这位好法官。广州律师推荐依据邹碧华法官总结的“九步法”形成了劳动诉讼办案指引。

请求权、抗辩(权)基础备考表          

1、案由:劳动合同纠纷

2、诉讼请求:

支付违法解除赔偿金或者恢复履约

3、请求权基础:

《劳动合同法》42、47、48、87条

4、抗辩主张:

解约理由合法(实体+程序)

5、抗辩权基础:

《劳动合同法》4、26、39、40、41、43条


一、诉讼请求

劳动者诉用人单位违法解除劳动合同,请求单位:

1、支付违法解除劳动合同赔偿金

2、恢复劳动关系,并支付劳动合同解除日至劳动关系恢复之日的工资损失

以上二者只能择其一申请。

【事实依据】

1、厘清用工形式:员工与公司是否确实存在劳动关系

2、员工入职时间及工作年限:明确“N”的标准

3、员工工资结构及标准:月应发工资及解约前12个月的月平均工资

4、员工离职理由及时间:劳动合同解除日及解除理由

5、是否存在“三期”、医疗期等特殊情形,或外国人、总经理等特殊身份

二、请求权基础

《劳动合同法》第42条、47条、48条、87条

三、抗辩主张

【事实依据】

1、实体理由合法

(1)员工存在可以解约的相关事实或行为

(2)解约依据已明确载于《员工手册》等规章制度中

(3)该规章制度已经过民主协商程序制定及公示

2、解约程序合法

(1)通知工会(如有工会)

(2)送达员工:解除劳动合同通知书

四、抗辩权基础

《劳动合同法》第4条、26条、39条、40条、41条、43条

衍生法律规范:

《劳动合同法实施条例》第19条、25条、27条

最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第12条

五、争议焦点预判

1、员工否认存在相关事实或行为

2、相关事实或行为虽存在,但可能不足以使单位获得解约权

3、规章制度无相关规定或规定不明确

4、规章制度制定或公示程序存在瑕疵

5、解约程序存在瑕疵

六、案件举证

1、双方关系:

劳动合同、劳务派遣协议或其他合作协议

2、员工相关事实或行为证据:

HR管理记录(考勤记录、工资记录、奖惩记录等)、往来邮件、照片或视频音频、公司与员工的面谈记录、第三方的书面陈述或证言等

3、解约依据:

(1)《员工手册》或相关规章制度

(2)《员工手册》或规章制度的员工签收页/其他公示证据

4、解约程序:

(1)工会通知函

(2)解除劳动合同通知书

(3)解除劳动合同通知书的送达证明:本人签收文件或快递单原件

七、案件事实清单

1、双方基本信息

2、仲裁请求

3、入职时间

4、合同签署情况

历次合同期限、任职岗位、薪资标准、适用的工时制度

5、工资发放情况

发放周期、最后支付日、离职月支付情况、离职前12个月工资标准、工资构成

6、合同解除日

7、离职原因

8、解约过程

9、解约送达程序

八、书面答辩意见 (写作指引 略)

九、庭审路线图

上庭前,务必在图中标明案件预判争议焦点、己方重大不利点和己方关键有利点。


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